Такова
позиция А. Леви-Брюля, знаменитого французского этнографа
и правоведа, который традиционную иерархию источников
права представляет в виде новой триады: <созидающий
обычай-закон-судьи>. А в самом праве самыми существенны-
ми он считает такие черты: оно есть совокупность правил-
требований; оно устанавливается каждой социальной группой;
оно находится в процессе непрерывных изменений.
В 30-х гг. на базе традиции институционального правового
плюрализма была сформулирована концепция <социального
права>, автором которой стал Г. Гурвич (работал преподавате-
лем вначале в Петроградском, затем Тюбингенском и Парижс-
G80
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
ком университетах). Воплощением социального права Гурвич
считал социальное законодательство (сам термин был предло-
жен в 60-х гг. XIX в. О. Гирке). Социальное право в более поздних
толкованиях Гурвича- это право, зафиксированное в высших
формах общественного взаимодействия людей, это <социабель-
ное право>, которое содействует объективной интеграции в
межличностных отношениях. В отличие от индивидуалистичес-
кого права оно основано на партнерстве, и потому оно является
правом, нацеленным на взаимопомощь, на решение общих
задач, на установление мира, в то время как индивидуалисти-
ческое право в прошлом и настоящем- это право войны,
конфликтов, разобщенности- Поскольку социальное право осно-
вано на доверии, оно не может быть установлено извне: оно
действует как бы изнутри данной социальной среды и в этом
смысле оно есть автономное право. Его параметры заданы не
<чистой нормой> нормативистов, не субъективными представ-
лениями лиц и не объективированным фактом, а <непосред-
ственным юридическим опытом>, который фиксируется в кол-
лективных документах. Последние Гурвич именует <коллектив-
ными актами признания> определенных ценностей (Юридичес-
кий опыт и плюралистская философия права. 1935).
Коллективные акты признания- это спонтанный, коллек-
тивный <выбор ценностей>, это способ прояснения коллектив-
ных представлений, коллективной ментальности (умонастрое-
ний). Коллективность эта может включать в себя большие
группы- целые классы, и тогда возникает <крестьянское
право>, <пролетарское право>, <буржуазное право>. Все эти
разновидности пребывают в состоянии конкурентного соперни-
чества, причем каждое из них стремится взять верх, в том числе
занять доминирующее положение в государственном правопо-
рядке. Возможно также состояние <юридического равновесия>
между, скажем, <групповой экономической активностью> и
<территориальным государством>.
Еще одна разновидность юридического институционализма
была выдвинута и обоснована П. А. Сорокиным. Своеобразие ее
заключалось в том, что данная институция в рамках плюрализ-
ма права не сама выступает главным и конституирующим
элементом группы людей и права этой группы, а правовая норма
образует ядро, скелет, сердце и душу всякой организованной
группы или института- Таким образом, семья, государство,
церковь, партия или профсоюз, а также школа, университет,
даже организованная группа преступников представляют на
5. Социологическая юриспруденция
681
практике всего лишь <объективацию и олицетворение правовых
норм и правовых убеждений всех или решающего большинства
группы>. Исследователи обнаруживают у Гурвича и Сорокина
стремление сочетать институционализм с психологической те-
орией права Петражицкого, в особенности с его трактовкой
множественности источников права, которая во многом совпада-
ет с идеями <правового плюрализма>.
Социологическая юриспруденция наибольшее распростране-
ние получила в США, где она сосуществовала и конкурировала
с аналитической юриспруденцией и естественно-правовым на-
правлением. Роско Паунд, глава этой школы, начал разрабаты-
вать новую проблематику еще в первой четверти века и в конце
своего творческого пути сумел свести воедино свои разработки
в 5-томной <Юриспруденции> (1959). Суть нового подхода в
социологии права была охарактеризована самим Паундом как
<инструментальный прагматический подход> к изучению права,
причем само право стало восприниматься преимущественно как
<инструмент социального контроля>. Поскольку дело контроля
связано так или иначе с урегулированием и координацией
поведения и социального взаимодействия законопослушных
граждан, то для самой юриспруденции наиболее подходящим
названием стало название <юридическая социальная инжене-
рия>, авторство которого также приписывается Паунду.
Под правом в действии Паунд понимает три взаимосвязанных
его проявления в социальной жизни, доступные эмпирическому
наблюдению и изучению,- правопорядок, совокупность пред-
писаний и правоприменительная деятельность в суде или адми-
нистрации. Цель права состоит в примирении и гармонизации
сталкивающихся и перекрещивающихся интересов и требова-
ний, Паунд составил весьма пространную таблицу этих интере-
сов и увязал их с набором ценностей и постулатов современной
цивилизации. Взятые все вместе, эти интересы и требования
обеспечивают, должны обеспечивать <защиту интересов> с
помощью права:
Ценности и постулаты изображены Паундом как идеальные
вечные начала. Согласно его обобщению, человек, находящийся
в цивилизованном обществе, может и должен исходить как из
данного, уже наличествующего, что он вправе пользоваться
всем, что ему принадлежит в качестве созданных его собствен-
ными руками плодов (и в силу иных правомерных причин и
обстоятельств), что все люди в его окружении будут в общении
с ним поступать добросовестно и возвращать необоснованно
682
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
полученное, что никто не будет совершать поступков, влекущих
за собой повышенный риск для окружающих, и т. д. и т. п. Все
эти постулаты Паунд весьма высокопарно объявил <юридичес-
кими постулатами цивилизованного общества>, но добавил при
этом, что в современном индустриальном обществе возможны и
новые тенденции и связанные с ними постулаты- о более
терпимом отношении к <неудачникам>, об их поддержке в
трудную минуту и т.д.
Такова идеализированная схема ценностей и интересов об-
щества, которое позднее назовут <состоянием всеобщего благо-
денствия> и которое все же не вполне оправдывает такое
название, поскольку в нем помимо изобилия потребительских
товаров и услуг существует явно выраженная социальная
стратификация, система всеохватывающего контроля, неодноз-
начное влияние <четвертой власти> в виде средств массовой
информации и др.
Сама концепция права как инструмента социального контро-
ля была в основных чертах разработана скандинавским социо-
логом Э. Россом и помимо концепции Паунда стала структурным
компонентом множества социологических концепций права,
общества и политики. Своеобразие позиции Паунда состояло в
оценке роли важнейших из традиционных средств социального
контроля(обычай, мораль, религия и право), которые на на-
чальных стадиях не были отдифференцированы друг от друга,
со временем сильно обособились и стали по-разному совмести-
мыми с общественным и политическим бытом.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238
позиция А. Леви-Брюля, знаменитого французского этнографа
и правоведа, который традиционную иерархию источников
права представляет в виде новой триады: <созидающий
обычай-закон-судьи>. А в самом праве самыми существенны-
ми он считает такие черты: оно есть совокупность правил-
требований; оно устанавливается каждой социальной группой;
оно находится в процессе непрерывных изменений.
В 30-х гг. на базе традиции институционального правового
плюрализма была сформулирована концепция <социального
права>, автором которой стал Г. Гурвич (работал преподавате-
лем вначале в Петроградском, затем Тюбингенском и Парижс-
G80
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
ком университетах). Воплощением социального права Гурвич
считал социальное законодательство (сам термин был предло-
жен в 60-х гг. XIX в. О. Гирке). Социальное право в более поздних
толкованиях Гурвича- это право, зафиксированное в высших
формах общественного взаимодействия людей, это <социабель-
ное право>, которое содействует объективной интеграции в
межличностных отношениях. В отличие от индивидуалистичес-
кого права оно основано на партнерстве, и потому оно является
правом, нацеленным на взаимопомощь, на решение общих
задач, на установление мира, в то время как индивидуалисти-
ческое право в прошлом и настоящем- это право войны,
конфликтов, разобщенности- Поскольку социальное право осно-
вано на доверии, оно не может быть установлено извне: оно
действует как бы изнутри данной социальной среды и в этом
смысле оно есть автономное право. Его параметры заданы не
<чистой нормой> нормативистов, не субъективными представ-
лениями лиц и не объективированным фактом, а <непосред-
ственным юридическим опытом>, который фиксируется в кол-
лективных документах. Последние Гурвич именует <коллектив-
ными актами признания> определенных ценностей (Юридичес-
кий опыт и плюралистская философия права. 1935).
Коллективные акты признания- это спонтанный, коллек-
тивный <выбор ценностей>, это способ прояснения коллектив-
ных представлений, коллективной ментальности (умонастрое-
ний). Коллективность эта может включать в себя большие
группы- целые классы, и тогда возникает <крестьянское
право>, <пролетарское право>, <буржуазное право>. Все эти
разновидности пребывают в состоянии конкурентного соперни-
чества, причем каждое из них стремится взять верх, в том числе
занять доминирующее положение в государственном правопо-
рядке. Возможно также состояние <юридического равновесия>
между, скажем, <групповой экономической активностью> и
<территориальным государством>.
Еще одна разновидность юридического институционализма
была выдвинута и обоснована П. А. Сорокиным. Своеобразие ее
заключалось в том, что данная институция в рамках плюрализ-
ма права не сама выступает главным и конституирующим
элементом группы людей и права этой группы, а правовая норма
образует ядро, скелет, сердце и душу всякой организованной
группы или института- Таким образом, семья, государство,
церковь, партия или профсоюз, а также школа, университет,
даже организованная группа преступников представляют на
5. Социологическая юриспруденция
681
практике всего лишь <объективацию и олицетворение правовых
норм и правовых убеждений всех или решающего большинства
группы>. Исследователи обнаруживают у Гурвича и Сорокина
стремление сочетать институционализм с психологической те-
орией права Петражицкого, в особенности с его трактовкой
множественности источников права, которая во многом совпада-
ет с идеями <правового плюрализма>.
Социологическая юриспруденция наибольшее распростране-
ние получила в США, где она сосуществовала и конкурировала
с аналитической юриспруденцией и естественно-правовым на-
правлением. Роско Паунд, глава этой школы, начал разрабаты-
вать новую проблематику еще в первой четверти века и в конце
своего творческого пути сумел свести воедино свои разработки
в 5-томной <Юриспруденции> (1959). Суть нового подхода в
социологии права была охарактеризована самим Паундом как
<инструментальный прагматический подход> к изучению права,
причем само право стало восприниматься преимущественно как
<инструмент социального контроля>. Поскольку дело контроля
связано так или иначе с урегулированием и координацией
поведения и социального взаимодействия законопослушных
граждан, то для самой юриспруденции наиболее подходящим
названием стало название <юридическая социальная инжене-
рия>, авторство которого также приписывается Паунду.
Под правом в действии Паунд понимает три взаимосвязанных
его проявления в социальной жизни, доступные эмпирическому
наблюдению и изучению,- правопорядок, совокупность пред-
писаний и правоприменительная деятельность в суде или адми-
нистрации. Цель права состоит в примирении и гармонизации
сталкивающихся и перекрещивающихся интересов и требова-
ний, Паунд составил весьма пространную таблицу этих интере-
сов и увязал их с набором ценностей и постулатов современной
цивилизации. Взятые все вместе, эти интересы и требования
обеспечивают, должны обеспечивать <защиту интересов> с
помощью права:
Ценности и постулаты изображены Паундом как идеальные
вечные начала. Согласно его обобщению, человек, находящийся
в цивилизованном обществе, может и должен исходить как из
данного, уже наличествующего, что он вправе пользоваться
всем, что ему принадлежит в качестве созданных его собствен-
ными руками плодов (и в силу иных правомерных причин и
обстоятельств), что все люди в его окружении будут в общении
с ним поступать добросовестно и возвращать необоснованно
682
Глава 22. Политические и правовые идеи XX в.
полученное, что никто не будет совершать поступков, влекущих
за собой повышенный риск для окружающих, и т. д. и т. п. Все
эти постулаты Паунд весьма высокопарно объявил <юридичес-
кими постулатами цивилизованного общества>, но добавил при
этом, что в современном индустриальном обществе возможны и
новые тенденции и связанные с ними постулаты- о более
терпимом отношении к <неудачникам>, об их поддержке в
трудную минуту и т.д.
Такова идеализированная схема ценностей и интересов об-
щества, которое позднее назовут <состоянием всеобщего благо-
денствия> и которое все же не вполне оправдывает такое
название, поскольку в нем помимо изобилия потребительских
товаров и услуг существует явно выраженная социальная
стратификация, система всеохватывающего контроля, неодноз-
начное влияние <четвертой власти> в виде средств массовой
информации и др.
Сама концепция права как инструмента социального контро-
ля была в основных чертах разработана скандинавским социо-
логом Э. Россом и помимо концепции Паунда стала структурным
компонентом множества социологических концепций права,
общества и политики. Своеобразие позиции Паунда состояло в
оценке роли важнейших из традиционных средств социального
контроля(обычай, мораль, религия и право), которые на на-
чальных стадиях не были отдифференцированы друг от друга,
со временем сильно обособились и стали по-разному совмести-
мыми с общественным и политическим бытом.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 227 228 229 230 231 232 233 234 235 236 237 238